SIGCMA TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE CÓRDOBA SALA SEXTA DE DECISIÓN Magistrada Ponente: Luz Elena Petro Espitia Montería, once (11) de abril del año dos mil veinticinco (2025) SENTENCIA DE SEGUNDA INSTANCIA Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Radicación: 23-001-33-33-003-2022-00648-01 Demandante: Gregoria Del Socorro Tirado Piña Demandado: Departamento de Córdoba Vinculado: Eludis Yakelin Correa Cuadrado Tema: Reintegro al cargo empleado en provisionalidad Decisión: Confirma sentencia de primera instancia El Tribunal decide el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante contra la sentencia de fecha 28 de noviembre de 2023 emitida por el Juzgado Tercero Administrativo Oral del Circuito Judicial de Montería, mediante la cual negó a las pretensiones de la demanda.
I. Antecedentes 1) La demanda. 1.1. Pretensiones. La parte demandante solicita la nulidad parcial del Decreto No. 000492 de 7 de junio de 2022 expedido por el Departamento de Córdoba, respecto de la terminación del nombramiento provisional de la demandante en el empleo secretario, código 440 grado 07. Como consecuencia de lo anterior, a título de restablecimiento del derecho solicita que se ordene el reintegro de la demandante sin solución de continuidad al cargo de secretario, código 440 grado 07, así como el pago de los salarios, cotización al sistema de seguridad social y las prestaciones sociales dejadas de percibir durante el tiempo que estuvo desvinculada del empleo.
Se condene a la entidad demandada al reconocimiento y pago de los perjuicios extrapatrimoniales a título de indemnización por concepto de daño moral a la suma equivalente a 100 SMLMV. 1.2. Fundamentos fácticos. La demandante a través del decreto No. 001050 de 1 de octubre de 2004 fue nombrada en el cargo de secretaria dentro de la planta de personal de la Secretaría de Educación del Departamento de Córdoba y tomó posesión del cargo el 5 de octubre de 2004.
El departamento de Córdoba mediante el Decreto 890 de 6 de octubre de 2016 sin realizar estudios técnicos basados en las metodologías de diseño organizacional y ocupacional, con el respectivo análisis de los procesos técnicos basado en las metodologías de diseño organizacional y ocupacional, con el respectivo análisis de los procesos técnico-misionales y de apoyo, evaluación de la prestación de los servicios y la evaluación de las funciones, los perfiles y las cargas de trabajo de los empleados y por tal motivo se presentó acción de nulidad contra dicho acto administrativo.
Pese a lo anterior, se adelantó procesos de selección No. 1106 de 2019 adelantado por la Comisión Nacional del Servicio Civil según el acuerdo No. CNSC-20191000002006 del 5 de marzo de 2019. Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 2 Posteriormente, el Juzgado Tercero Administrativo Oral del Circuito Judicial de Montería, profirió la sentencia de fecha 11 de noviembre de 2021 dentro del proceso con radicación No. 23001333300320190047800, a través de la cual declaró la nulidad de los actos administrativos referidos a la planta de empleos y manual de funciones que sirvieron de base al proceso de selección del departamento de Córdoba.
Igualmente, el Consejo de Estado mediante la sentencia proferida dentro del control inmediato de legalidad radicado 11001-03-15-000-2021-04664-00, declarando la nulidad del Decreto 1754 de 22 de diciembre de 2020, por el cual se reglamentó el Decreto Legislativo 491 de 2020 en lo relacionado con la reactivación de las etapas de reclutamiento, aplicación de pruebas y periodos de prueba de los procesos de selección y aun así, la entidad demandada continuó con su decisión de perpetuar la desvinculaciones de los empleados provisionales.
Refiere que la demandante fue desvinculada a través del decreto No. 000492 de 7 de junio de 2022, el cual le fue notificado el 8 de junio de 2022, lo que demuestra que la persona que nombraron en su reemplazo no alcanzó a cumplir el período de prueba antes de que aplicara la nulidad del decreto de la planta de empleos y manual de funciones, debido a la pérdida de ejecutoriedad del mencionado decreto de insubsistencia. Expone que el departamento de Córdoba está realizando trámites legales para el nombramiento en periodo de prueba de personas que no cumplen con los requisitos para el empleo “secretario” y/o presentan sanciones disciplinarias que le impiden desempeñar cargos públicos, además, de la pérdida de ejecutoriedad del acto administrativo que ordenó la terminación de su nombramiento.
Finalmente, manifiesta que la demandante se encuentra afectada oral y emocionalmente lo que ha desmejorado su condición física y su salud, pues como era de conocimiento de la entidad demandada, viene en tratamiento desde hace varios años por su diagnóstico D440 tumor de comportamiento incierto o desconocido, con controles con especialistas oncológicos, desconociendo el demandado su condición especial de salud y la protección legal y constitucional que tiene cualquier persona trabajadora en Colombia. 1.3.
Fundamentos de derecho, normas violadas y concepto de la violación. Relaciona como normas violadas los artículos 1, 2, 6, 13, 25, 29 y 90 de la Constitución Política; Ley 1437 de 2011; artículo 14 del Código Sustantivo del Trabajo; artículos 2.2.5.3.2, 2.2.12.1.2.2, 2.2.12.3 del Decreto 1083 de 2015 y artículo 263 de la Ley 1955 de 2019.
En síntesis, considera que las anteriores normas se vulneran toda vez que la entidad demandada estableció una planta de empleos sin realizar los estudios técnicos basados en las metodologías de diseño organizacional y ocupacional con el respectivo análisis de los procesos técnico-misionales y de apoyo, evaluación de la prestación de los servicios, evaluación de las funciones, los perfiles y las cargas de trabajo de los empleados.
Pese a ello, solo al convocar el concurso de méritos se logró evidenciar que la planta de empleos presentaba inconsistencia por la falta de estudios técnicos, lo cual desencadenó en la desvinculación de la demandante, debido a que no hubo un trato igualitario dentro del proceso de selección para demostrar su experiencia y presentar pruebas con base en sus conocimientos, ya que la entidad accionada certificó funciones totalmente diferentes.
Por otra parte, señala que se desconocen las normas violadas, puesto que se desvincularon a los empleados en provisionalidad y para nombrar en periodo de prueba de quienes ganaron el concurso con funciones totalmente diferentes a las que estaban desempeñando los provisionales. Asimismo, se desconoció principio a la seguridad jurídica y la situación de los sujetos de especial protección. Por último, refiere que se presentó una pérdida de ejecutoriedad que sé generó al declararse la nulidad de la planta de empleos establecida por medio del Decreto 890 del 06 de octubre de 2016, además, porque establecieron los requisitos de la OPEC con base en Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 3 los manuales de funciones definidos en los Decreto 0952 del 31 de octubre de 2016 y Decreto 0529 del 06 de noviembre de 2018 y con la publicación de los decretos 420 y 421 del 2 de mayo de 2022 que establecen la nueva planta de empleos y el nuevo manual de funciones del Departamento de Córdoba están dejando sin fundamento de hecho el proceso de selección No. 1106 de 2019, porque automáticamente están realizando una modificación a la oferta pública que se encuentra legalmente prohibida. 2) Contestación de la demanda. 2.1.
Departamento de Córdoba. Se opuso a las pretensiones argumentando que la terminación del nombramiento en provisionalidad de la demandante estuvo motivado en garantizar el efecto útil de los concursos de méritos en virtud de que el querer del constituyente ha sido implantar un sistema que garantice los derechos de los ciudadanos que desean ingresar a la función pública en igualdad de condiciones, de tal forma que su vinculación dependa únicamente de sus cualidades intelectuales y psicotécnicas, situación que desde cualquier perspectiva debe garantizar el derecho a la persona que participó en la convocatoria territorial 2019 realizada, por la Comisión Nacional del Servicio Civil.
Formuló como excepciones las denominadas inexistencia del derecho, inexistencia de la obligación y compro de lo no debido, presunción de legalidad del acto administrativo y la genérica. 2.2. Vinculada: no contestó la demanda. 3) La sentencia apelada. El Juzgado Tercero Administrativo del Circuito Judicial de Montería emitió sentencia de primera instancia el 28 de noviembre de 2023, a través de la cual decidió: “PRIMERO. – TENER probada las excepciones de “Inexistencia del derecho”, “inexistencia de la obligación y cobro de lo no debido” y “presunción de legalidad del acto administrativo” propuestas por la entidad demandada.
SEGUNDO. – NEGAR las pretensiones de la demanda, de conformidad con lo dicho en la parte motiva de esta decisión.
TERCERO. Sin condena en costas y agencias de derecho en esta instancia, de conformidad con lo dicho en este proveído.
CUARTO. En firme el presente proveído, Archivar el expediente, previa anotación en el programa que para tales efectos utiliza esta Unidad Judicial.” El A quo argumentó que si bien le asiste razón a la parte demandante en torno a la fecha de la providencia que declaró la nulidad de los decretos por medio del cual se estableció la planta global de empleos y el manual de funciones, la decisión judicial condicionó los efectos de la nulidad, a partir del vencimiento de los seis (6) meses siguientes a la ejecutoria de aquella decisión, hecho que aconteció el 2 de junio de 2022, de ahí que los decretos anulados en aquella decisión mantuvieron plena vigencia hasta la expiración del mencionado plazo.
Aunado a lo anterior, claramente se dispuso en la misma providencia que, ello no conllevaba la suspensión o la modificación del concurso de mérito adelantado con ocasión a la convocatoria 1106 de 2019 Acuerdo CNSC20191000002006 del 5 de marzo de 2019. Consideró que no puede predicarse vicio alguno al hecho de haberse convocado y desarrollado el concurso de méritos con fundamento en los actos administrativos anulados, como lo reclama la parte demandante, en tanto solo seis (6) meses después de la ejecutoria de aquella providencia desaparecieron sus efectos jurídicos, momento para el cual incluso ya se encontraba en firme la resolución No. 5070 del 9 de noviembre de 2021, mediante la cual se conformó la lista de elegibles.
Por lo tanto, aun cuando la terminación del nombramiento en provisionalidad de la demandante y el nombramiento en periodo de pruebas de la señora Eludis Yakelin Correa Cuadrado, ocurrió cuando ya se encontraba en firme la sentencia de nulidad proferida dentro del radicado 23001333300320190047800, lo cierto es que, dicho nombramiento tiene lugar, como consecuencia de la firmeza del Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 4 concurso, a través de la lista de elegibles, aspecto que no afectó la nulidad declarada.
Respecto a la presunta violación al derecho a la igualdad de la actora, sustentada en que los empleos ofertados tenían funciones diferentes a las desempeñadas, lo que le impidió presentar pruebas conforme a su conocimiento, tal argumento además de extemporáneo, no se acreditó en el proceso. Con relación al argumento de violación al artículo noveno de la convocatoria No. CNSC- 20191000006 del 5 de marzo de 2019, en tanto prohíbe la modificaron del concurso de mérito una vez iniciada las etapas de concurso, señaló que no tiene vocación de prosperidad, toda vez que, todas las etapas del concurso de mérito se desarrollaron con fundamento en la norma vigente.
Respecto al cargo referido a que durante los seis (6) meses del periodo de pruebas no pueden asignarse funciones diferentes para las que fueron nombradas como resultado del concurso de méritos, afirma que dicha situación no se encuentra probada y que su desconocimiento no puede constituir causal de nulidad de su nombramiento y mucho menos da lugar al reintegro deprecado por la parte actora.
Por otra parte, el juez de primera instancia consideró que la pérdida de ejecutoria alegada no aconteció, en tanto los fundamentos sobre los cuales recae la decisión de nombramiento y el consecuente retiro del servicio de la actora, mantuvieron su vigencia, y solo afectan situaciones futuras, por cuanto, la lista de elegibles expedida en virtud de la convocatoria No. CNSC-20191000006 del 5 de marzo de 2019, se encontraba en firme, y el acto demandado, lo que hizo fue dar cumplimiento a la misma.
Frente a la afirmación que la nulidad declarada frente al Decreto No. 1754 del veintidós (22) de diciembre de 2020 conlleva la nulidad del acto demandado, sostuvo que, las actuaciones que se adelantaron bajo el amparo de la norma declarada nula gozan de plena validez, máxime que la parte actora, no acreditó que dentro del periodo en que estuvieron suspendidas algunas de las etapas del concurso de mérito en el cual se encontraba el cargo que desempeñaba, se hubiesen adelantando la etapa de reclutamiento y aplicación de pruebas o el periodo de prueba.
Por lo tanto, dicho cargo tampoco está llamado a prosperar. Finalmente, con relación a la afectación física y emocional causada a la demandante y a su estado de salud, expresó que las prueba dan cuenta de un padecimiento en la tiroides, y concretamente las historias clínicas correspondiente a los años 2020, 2021 y 2022 fueron consistentes en señalar que la enfermedad padecida por la demandante es neoplasia folicular (bocio), de carácter benigno, diagnóstico que resulta consecuente con el plan de tratamiento asignado, pues según se evidencia la historia clínica de fecha 15 de febrero de 2022 el suministro de 100 mg al día de levotirosina y cita presencial en seis (6) meses, circunstancia que tampoco acredita una disminución que conlleve una limitación física, por lo que no resulta procedente el estudio de las medidas afirmativas que la jurisprudencia ha reconocido para los casos de nombramientos en el marco del concurso de méritos. 4) El recurso de apelación. La parte demandante interpuso recurso de apelación solicitando que se revoque la sentencia de primera instancia y en su lugar se acceda a las pretensiones de la demanda, con fundamento en los siguientes argumentos: Señaló que el juez de primera instancia tergiversó la interpretación de la norma aplicable al presente caso y su decisión se aleja de la realidad fáctica objeto de estudio.
Por cuanto, si bien reconoce la nulidad del decreto de planta de empleos y manual de funciones que sirvieron de base para la expedición del acto administrativo de nombramiento demandado y expedido por el Departamento de Córdoba, indica que la sentencia que declaró la nulidad no afectaba el concurso de mérito, desconociendo que por imperio de la ley un acto administrativo pierde su ejecutoriedad cuando desaparecen su fundamento de hecho y de derecho, norma procesal que resulta de obligatorio cumplimiento por tratarse de orden público.
Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 5 Manifestó que la planta de empleos establecida por medio del Decreto 890 del 06 de Octubre de 2016 y los manuales de funciones definidos en los Decreto 0952 del 31 de Octubre de 2016 y Decreto 0529 del 06 de Noviembre de 2018 establecieron los requisitos de la OPEC del proceso de selección No. 1106 de 2019 y aunque los efectos de la sentencia que declara la nulidad de estos actos administrativos operó seis meses después de su notificación, el acto administrativo objeto de la presente demanda no alcanzó a quedar ejecutoriado al momento de cumplirse dicho término judicial, ya que tiene la condición de superar un periodo de prueba de seis (6) meses que no se había cumplido al momento de ejecutoria de la sentencia. Por tanto, resulta contrario a la Constitución y a la ley, que la nulidad de la planta de empleos y del Manual de Funciones del Departamento de Córdoba no genere una modificación a la oferta pública del proceso de selección No. 1106 de 2019, cuando los cargos ofertados y los requisitos establecidos depende exclusivamente de estos decretos; entonces, cuando sé generó la nulidad de la planta de empleos establecida por medio del Decreto 890 del 06 de octubre de 2016 y de los manuales de funciones definidos en los Decreto 0952 del 31 de octubre de 2016 y Decreto 0529 del 06 de noviembre de 2018, desaparecieron los requisitos de la OPEC; y por tanto, el Departamento de Córdoba no tenía como calificar el periodo de prueba de unas funciones que jurídicamente desaparecieron y el nombrado en periodo de prueba no podría realizar funciones diferentes a las del cargo que concurso, lo que constituye claramente en un defecto sustantivo por parte del A quo.
Igualmente, desconoció que la publicación de los decretos 420 y 421 del 2 de mayo de 2022 que establecen la nueva planta de empleos y el nuevo manual de funciones del Departamento de Córdoba están dejando sin fundamento de hecho el proceso de selección No. 1106 de 2019, porque automáticamente están realizando una modificación a la oferta pública que se encuentra legalmente prohibida.
Por lo anterior, solicita se revoque la sentencia de primera instancia. 5) Trámite en segunda instancia. El recurso de apelación se admitió mediante auto del 19 de julio de 2024. La parte demandante, la demandada y el agente del Ministerio Público guardaron silencio en esta etapa procesal. II. Consideraciones del Tribunal a) La competencia. El Tribunal es competente para conocer el asunto, por tratarse de la apelación de una sentencia emitida en primera instancia por un juez administrativo del circuito judicial de Montería, en los términos del artículo 153 del CPACA.
De igual manera, se advierte que no se observa causal de nulidad alguna que pueda invalidar lo actuado, por lo que se procede a decidir el fondo del asunto. b) Problema jurídico. Atendiendo a lo dispuesto en el artículo 328 del Código General del Proceso y al motivo de inconformidad de la parte recurrente, corresponde a este Tribunal determinar: - Si los actos demandados son nulos al haber desaparecido los fundamentos de derecho que sustentaron la convocatoria al concurso de méritos que conllevó a proveer en propiedad el cargo que ocupaba la demandante en provisionalidad dentro de la planta de personal del Departamento de Córdoba.
Resuelto lo anterior, se deberá determinar si hay lugar a revocar la sentencia de primera instancia que accedió a las pretensiones de la demanda. Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 6 En ese orden, se procederá a analizar: (i) Del decaimiento del acto administrativo;
(ii) Efectos de las sentencias de nulidad. Seguidamente, se dará respuesta al primer problema jurídico planteado. i) Del decaimiento del acto administrativo y sus efectos en concurso de méritos. El artículo 91 del CPACA, en torno a la pérdida de ejecutoriedad de los actos administrativos dispone: “ARTÍCULO 91. Pérdida de ejecutoriedad del acto administrativo.
Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos en firme serán obligatorios mientras no hayan sido anulados por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. Perderán obligatoriedad y, por lo tanto, no podrán ser ejecutados en los siguientes casos: 1. Cuando sean suspendidos provisionalmente sus efectos por la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo. 2.
Cuando desaparezcan sus fundamentos de hecho o de derecho. 3. Cuando al cabo de cinco (05) años de estar en firme, la autoridad no ha realizado los actos que le correspondan para ejecutarlos. 4. Cuando se cumpla la condición resolutoria a que se encuentre sometido el acto. 5. Cuando pierdan vigencia.” Sobre la pérdida de ejecutoria del acto administrativo o decaimiento del acto administrativo, el Consejo de Estado ha señalado de manera reiterada que ocurre cuando después de su expedición, sobreviene la ausencia de obligatoriedad de ejecución por alguna de las causales enlistadas en el artículo 91 del CPACA.
Ahora bien, refiriéndose concretamente a la causal contenida en el numeral 2º de la norma citada, se ha sostenido que dicha causal contempla el supuesto en el cual no hay lugar a ejecutar una decisión administrativa cuando desaparecen los fundamentos jurídicos de la misma; esto es, cuando el fundamento de la decisión examinada se encontraba en otro acto o norma que ha sido retirada del ordenamiento1.
Sobre los efectos de la pérdida de fuerza ejecutoria, en reciente providencia la Sección Segunda Subsección A del Consejo de Estado2 señaló: “Al respecto, es adecuado indicar que el denominado decaimiento de los actos administrativos, en esencia es equivalente a lo que normativamente se concibió como el fenómeno y excepción de “pérdida de fuerza ejecutoria” de las manifestaciones expresas de la administración. Tal concepto corresponde a la falta de obligatoriedad de lo resuelto por la autoridad mediante determinado acto definitivo, es decir, la imposibilidad de la manifestación de voluntad estatal de seguir produciendo efectos jurídicos hacia futuro, ello en los términos del artículo 91 del CPACA que consagra lo siguiente: (…) En tal sentido, es claro que con la pérdida de ejecutoriedad de los actos administrativos, no se discute ni se afecta su presunción de legalidad, así como tampoco se corrigen errores formales en la actuación, sino que, ante la configuración de alguna de las causales de la norma en comento, lo que se concreta finalmente es una excepción a la firmeza del acto, la cual puede ser planteada tanto por la administración como por el particular afectado cuando se materialice alguno de los mencionados supuestos habilitantes, ello con el fin de tener una causa legal y justificada para dejar de cumplir lo resuelto por la entidad.
Por esa misma razón, resulta consecuente afirmar que el aludido decaimiento opera ipso iure (o de pleno derecho), esto es, sin que sea necesaria su declaratoria en vía administrativa o judicial, pues la consecuencia de su estructuración únicamente implica la ineficacia de la decisión administrativa, sin afectar su existencia ni su validez, dado 1 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Cuarta- Consejero Ponente: Milton Chaves García, Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 76001-23-33-000-2018-00244-00 (28060). 2 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sección Segunda - Subsección A Consejero Ponente: Jorge Iván Duque Gutiérrez Bogotá D.C., cuatro (4) de julio de dos mil veinticuatro (2024) Referencia: Nulidad y Restablecimiento del Derecho Radicación: 18001-23-33-000-2017-00170-01 (6301- 2018) Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 7 que las causales en comento se concretan de manera posterior a la expedición del acto y no son inherentes a su propia esencia, sino a circunstancias externas que imposibilitan el acatamiento material de la situación jurídica previamente creada, extinguida o modificada por la autoridad, tanto así que sus efectos siempre serán a futuro y no retroactivos como sucedería con una eventual nulidad”.
(ii) Efectos de las sentencias de nulidad. Respecto de los efectos de las sentencias proferidas dentro del medio de control de nulidad simple contra actos administrativos de carácter general, el artículo 189 del CPACA se ocupó de regular lo concerniente a sus efectos de cosa juzgada erga omnes sin referirse a sus efectos en el tiempo, puesto que sobre este punto, en el inciso 3 se refirió a que tendrían efectos hacia futuro salvo que el juez indicara un efecto diferente, las dictadas sobre los actos proferidos en virtud del numeral 2 del artículo 237 de la Constitución Nacional, esto es, las dictadas dentro del medio de control de nulidad por inconstitucionalidad sobre los decretos dictados por el Gobierno Nacional, cuya competencia no corresponda a la Corte Constitucional.
Sin embargo, en vía jurisprudencial el Consejo de Estado ha señalado que para definir los efectos de una sentencia de nulidad hacia futuro -ex nunc- o hacia el pasado -ex tunc-, habrá que atenderse si se está frente a situaciones jurídicas consolidades o no. Así, en sentencia proferida por la Sala Plena de dicha Corporación en virtud del mecanismo de eventual revisión en acción de grupo sostuvo: “4.4.1 Efectos «ex nunc» y «ex tunc» en la sentencia que declara la nulidad de un acto administrativo general 44.
Respecto de las sentencias que declaran la nulidad de un acto administrativo de carácter general, demandado a través del medio de control previsto en el artículo 137 del Código Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (CPACA), el artículo 189 ibidem no señala ningún efecto en el tiempo que deba dársele a esa decisión; tema que ha sido abordado por la jurisprudencia de esta Corporación, a partir de las diferencias que existen entre declaración de nulidad y de inexequibilidad. 45.
Concretamente, la declaración de nulidad conlleva una consecuencia restitutoria, como lo señala el artículo 1746 del Código Civil: La nulidad pronunciada en sentencia que tiene la fuerza de cosa juzgada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo estado en que se hallarían si no hubiese existido el acto o contrato nulo; sin perjuicio de lo prevenido sobre el objeto o causa ilícita. 46.
Esta consecuencia resarcitoria implica, en materia contenciosa administrativa, que los efectos de los fallos que declaran la nulidad sean hacía el pasado, esto es ex tunc, ya que no basta que el acto ilegal sea retirado del ordenamiento jurídico a partir de la decisión judicial, sino que es necesario que las situaciones particulares que surgieron en su vigencia queden como estaban ab initio, ya que no de otra manera podrían restituirse las cosas a su estado anterior. 47.
Sin embargo, estos efectos ex tunc solo pueden predicarse de situaciones jurídicas particulares que no están consolidadas, es decir, de aquellas que surgieron en virtud del acto declarado nulo, pero que aún no se han definido, porque se encuentran cuestionadas en sede administrativa o judicial. 48. No ocurre lo mismo respecto de las situaciones consolidadas que ya no son susceptibles de ser discutidas en vía administrativa y/o judicial, por cuanto los fallos de nulidad no las pueden afectar, porque sus efectos son ex nunc.
(…) 50. Esta decisión también indicó que los actos administrativos particulares derivados, subsisten por sí mismos con todos sus atributos 16 sin que se vean afectados por la decisión de anulación del acto general en que se fundamentaron, pues no existe la figura de la «nulidad consecuencial o por consecuencia» o «nulidad ex officio».
En otras palabras, la anulación del acto general no conlleva la nulidad de los actos particulares derivados, pues es indispensable que sean cuestionados en sede administrativa y judicial. (…) Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 8 51. Así las cosas, la declaración de nulidad de un acto administrativo general no necesariamente afecta las decisiones particulares o derivadas, por cuanto ello pende de si están o no consolidadas y, mucho menos, conlleva su invalidación automática, consecuencial o ex oficio.”3 Ahora bien, tratándose de los efectos de la nulidad del acto administrativo general expedido en el marco de un concurso de méritos, resulta del caso señalar el Consejo de Estado en sentencia de fecha 27 de abril de 2017 al pronunciarse sobre la legalidad de un artículo del acuerdo que convocó al proceso para proveer por concurso el empleo de dragoneante, código 4141 de grado del Inpec y encontrar que había lugar a declarar la nulidad parcial de la norma que establecía un requisito de admisión, luego de realizar un análisis sobre los efectos -ex nunc- o -ex tunc- y concluir que debía realizarse un estudio en cada caso en concreto, indicó que la sentencia tendría efectos ex nunc, respecto de aquellos participantes que habían sido incluidos en listas de elegibles o que ya habían sido nombrados en período de prueba o en propiedad y efectos ex tunc, es decir, con efectos retroactivos, desde el momento mismo de la expedición del acuerdo, respecto de las listas de elegibles que se encontraran pendientes por elaborar, para las cuales no se podía aplicar el aparte normativo demandado y que fue declarado nulo. c) Caso concreto.
Hechos relevantes probados: - La demandante fue nombrada en provisionalidad en el cargo de Auxiliar Administrativo 440 grado 06 mediante Decreto 001017 de 27 de septiembre de 2004, tomando posesión del cargo el 1 de octubre del mismo año. Posteriormente fue incorporada sin solución de continuidad mediante Decreto 001058 de 23 de mayo de 2008 en el cargo de secretario código 440 grado 6, tomando posesión el 3 de junio de 2008.
Para el año 2016, fue incorporada al cargo de secretario código 440 grado 7 de acuerdo con el Decreto 01060 de 01 de diciembre de 2016. - A través del Decreto 000492 de 7 de junio de 2022, se da por terminado el nombramiento en provisionalidad de la demandante en el cargo denominado secretario código 440 grado 7 y se nombra en periodo de prueba a la señora Eludis Yakelin Correa Cuadrado.
Dicho acto se sustenta en que a través del Acuerdo No. CNSC-20191000002006 de 05-03-2019, se convocó y se establecieron las reglas del proceso de selección por mérito para proveer definitivamente los empleos vacantes pertenecientes al Sistema General de Carrera Administrativa de la Planta de Personal de la Gobernación de Córdoba-Convocatoria No. 1106 de 2019- Territorial 2019”, concurso que adelantó la Comisión Nacional del Servicio Civil, expidiéndose la Resolución No. 5070 de 9 de noviembre de 2021, por medio de la cual se conformó la lista de elegibles para proveer el cargo de Secretario código 440 grado 07, la cual cobró firmeza el 8 de marzo de 2022.
Dicho decreto le fue comunicado a la demandante a través del oficio de fecha 8 de junio de 2022. - Obra en el expediente copia de la sentencia de fecha 11 de noviembre de 2021 proferida por el Juzgado Tercero Administrativo Oral del Circuito Judicial de Montería, dentro del medio de control de nulidad con radicado 23001333300320190047800 a través del cual se declaró la nulidad del Decreto No. 0890 del del 06 de octubre de 2016, por medio del cual se establece la Planta Global, Escala Salarial y Sistema de Nomenclatura y Clasificación de Empleos del Nivel Central de la Gobernación de Córdoba y Administrativos de la Secretaría de Educación Departamental.
Así mismo, se declaró la nulidad de los Decretos No. 3 Consejo de Estado Sala Plena de lo Contencioso Administrativo Sala Novena Especial De Decisión Consejero ponente: Gabriel Valbuena Hernández Bogotá D.C., trece (13) de agosto de dos mil veintiuno (2021) Radicación número: 66001-33-33-001-2012-00141-01 (AG)REV Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 9 0952 del 31 de octubre de 2016 por medio del cual se ajusta el Manual Especifico de Funciones y Competencia Laborales de la Planta Global de la Gobernación de Córdoba y Decreto No. 0529 del 06 de noviembre de 2018, por medio del cual se modifica el Manual Especifico de Funciones y de Competencias Laborales de la Planta Global de la Gobernación de Córdoba.
Con relación a sus efectos en sus numerales tercero y cuarto se dispuso lo siguiente: “TERCERO: La decisión anulatoria tendrá efectos a partir del vencimiento de los 6 meses siguientes a la ejecutoria de la presente decisión, dentro de los cuales el Departamento de Córdoba debe expedir los actos administrativos regulando la materia, conforme las razones expuestas en esta decisión.” “CUARTO: DISPONER que la anterior declaratoria de nulidad no conllevan la suspensión o la modificación del concurso merito adelantado con ocasión a la convocatoria 1106 de 2019 (Acuerdo CNSC-20191000002006 del 5 de marzo de 2019, de conformidad con lo dicho en la parte motiva de este proveído”.
Consultado el aplicativo SAMAI se advirtió que la constancia secretarial obrante en el expediente da cuenta que la sentencia quedó ejecutoriada el día 2 de diciembre de 2021. De acuerdo con lo anterior, se procede a resolver el problema jurídico planteado. - Si los actos demandados son nulos al haber desaparecido los fundamentos de derecho que sustentaron la convocatoria al concurso de méritos que conllevó a proveer en propiedad el cargo que ocupaba la demandante en provisionalidad dentro de la planta de personal del Departamento de Córdoba.
En el presente caso, juicio del recurrente en la sentencia de primera instancia se incurre en un error de interpretación al no dar aplicación a la pérdida de fuerza de ejecutoria del acto administrativo, puesto que considera que al haberse declarado la nulidad de los decretos a través de los cuales se adoptó la Planta Global, Escala Salarial y Sistema de Nomenclatura y Clasificación de Empleos del Departamento de Córdoba y los Manuales de Funciones y encontrarse la persona nombrada en reemplazo de la demandante en período de prueba, no existían elementos para calificarla, pues ejercía funciones distintas a las del cargo para el cual concursó. Al respecto, las pruebas allegadas al proceso dan cuenta que la terminación del vínculo laboral de la demandante ocurrió en virtud de la provisión del cargo en propiedad con ocasión del concurso de mérito adelantado por la Comisión Nacional del Servicio Civil bajo la convocatoria 1106 de 2019 -Acuerdo CNSC-20191000002006 del 5 de marzo de 2019-.
Igualmente, está demostrado que si bien el Juzgado Tercero Administrativo del Circuito de Montería profirió de nulidad con radicado 23001333300320190047800 mediante la cual declaró la nulidad de los Decretos No. 0890 del del 06 de octubre de 2016, No. 0952 del 31 de octubre de 2016 y 0529 del 06 de noviembre de 2018 por medio de los cuales se estableció la planta global del departamento de Córdoba y se ajustaron los manuales de funciones, lo cierto es que dicha sentencia estableció que su efectos eran hacía futuro y a partir del vencimiento de los 6 meses siguientes a su ejecutoria e igualmente se dispuso que la declaratoria de nulidad no conllevaba la suspensión o la modificación del concurso mérito adelantado con ocasión a la convocatoria 1106 de 2019 (Acuerdo CNSC- 20191000002006 del 5 de marzo de 2019).
En ese sentido, contrario a lo que afirma el recurrente la sentencia de nulidad no suspendió ni ordenó la modificación de la convocatoria que adelantaba la Comisión Nacional del Servicio Civil para proveer en propiedad algunos cargos de la planta global del Departamento de Córdoba, entre los cuales se encontraba el de secretario, código 440 grado 07 que estaba ocupado en provisionalidad por la demandante y además, al quedar ejecutoriada el 2 de diciembre de 2021, los efectos de la nulidad se surten a partir del 2 de junio de 2022, pues en esta fecha vencieron los 6 meses a los que hizo alusión en el fallo de nulidad.
Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 10 Así las cosas, atener la sentencia de nulidad proferida por el Juzgado Tercero Administrativo de Montería efectos hacia futuro o ex nunc y no ordenarse la suspensión del proceso de selección, el Departamento de Córdoba no estaba impedido para proveer en propiedad los cargos ocupados en provisionalidad y que fueron convocados a concurso, pues ello sería desconocer las situaciones jurídicas consolidades, como por ejemplo, el derecho de quienes integraban las listas de elegibles o se encontraban nombrados en periodo de prueba o en propiedad, como ocurrió en el presente caso en el que de acuerdo con las consideraciones expuestas en la Resolución 00492 de 7 de junio de 2022 y frente a las cuales no existe cuestionamiento alguno por la parte actora, se logra establecer que la lista de elegibles para proveer el cargo de secretario, código 440, grado 07 de la planta global de empleos de la Secretaría de Educación Departamental de la Gobernación de Córdoba quedó en firme el 8 de marzo de 2022, antes de que cobrara efectos la nulidad declarada por el juzgado administrativo.
Por otra parte, respecto del argumento referido a que no podía la entidad evaluar en periodo de prueba a la persona nombrada en reemplazo de la demandante con fundamento en unos decretos declarados nulos, para la Sala dicha situación no afecta la validez del acto demandado, pues este únicamente se limitó a dar por terminado el nombramiento de la demandante y a proveer el cargo en propiedad mediante el nombramiento de la persona que integra la lista de elegibles, sin establecer los parámetros de evaluación de servicio de esta última, pues ello se debe realizar de acuerdo con lo regulado por la ley y en los acuerdos que rigieron el mencionado concurso de méritos.
Aunado a lo anterior, de llegarse a presentar una irregularidad en la evaluación del periodo de prueba de la persona nombrada en reemplazo de la demandante, dicha circunstancia debe ser alegada contra el acto que resuelva su calificación y no contra el acto que dispuso su nombramiento, teniendo legitimidad para ello la persona evaluada, pues es el derecho de esta a ser inscrita en carrera administrativa el que resulta afectado.
Adicionalmente, la decisión sobre el cumplimiento y aprobación del periodo de prueba de la persona nombrada con ocasión de un concurso de méritos no incide sobre la terminación del vínculo de la persona que ocupaba el cargo en provisionalidad, pues su desvinculación se sustenta en el cumplimiento del deber de proveer en propiedad los empleos de carrera con el personal que integra la lista de elegibles y no está sujeta a la condición resolutoria de superarse o no el periodo de prueba.
Ahora bien, con relación al argumento referido a que el A quo no tuvo en cuenta que el Consejo de Estado declaró la nulidad del Decreto 1754 de 2020 “Por el cual se reglamenta el Decreto Legislativo 491 del 28 de marzo de 2020, en lo relacionado con la reactivación de las etapas de reclutamiento, aplicación de pruebas y periodo de prueba en los procesos de selección para proveer los empleos de carrera del régimen general, especial y específico, en el marco de la Emergencia Sanitaria”, dicho argumento tampoco resulta de recibo, pues la sentencia a la que alude la demandante fue proferida el día 3 de junio de 2022 dentro del radicado 11001-03-15-000-2021-04664-00 y en su parte resolutiva también se dispuso que sus efectos serían hacia futuro4.
Razón por la cual, al estar acreditado que para ese momento ya estaba conformada la lista de elegibles para proveer el cargo de secretario, código 440, grado 07 y que ésta había adquirido firmeza, el Departamento de Córdoba podía dar por terminado el nombramiento de la señora Gregoria Del Socorro Tirado Piña para nombrar a la persona que integraba la lista de elegibles.
Lo anterior, en atención a que la limitación contenida en el artículo 14 del Decreto 491 de 20205 referida al aplazamiento de los procesos de selección que se encontraran en curso y 4 Consejo de Estado Sala de lo Contencioso Administrativo Sala diecisiete de decisión. Medio de control: Control Inmediato de Legalidad. Sentencia de fecha 3 de junio de 2022, radicado 11001-03-15-000-2021-04664-00.
En esta providencia, se resolvió: “PRIMERO: DECLARAR LA NULIDAD del Decreto 1754 del 22 de diciembre de 2020 “Por el cual se reglamenta el Decreto Legislativo 491 del 28 de marzo de 2020, en lo relacionado con la reactivación de las etapas de reclutamiento, aplicación de pruebas y periodo de prueba en los procesos de selección para proveer los empleos de carrera del régimen general, especial y específico, en el marco de la Emergencia Sanitaria”, dictado por el presidente de la República con la firma del ministro de Justicia y del Derecho y el Director del Departamento Administrativo de la Función Pública, por las razones señaladas en la parte motiva de esta sentencia.
SEGUNDO: DECLARAR que los efectos de la nulidad del Decreto 1754 del 22 de diciembre de 2020, operan únicamente desde el momento de emisión de esta sentencia y hacia el futuro o ex nunc, de acuerdo con los motivos anteriormente expuestos.” 5 ARTICULO 14. Aplazamiento de los procesos de selección en curso. Hasta tanto permanezca vigente la Emergencia Sanitaria declarada por el Ministerio de Salud y Protección Social, para garantizar la participación en los concursos sin discriminación de ninguna índole, evitar el contacto entre las personas y Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 11 que fue reglamentada por el Decreto 1754 de 22 de diciembre de 2020, únicamente se refirió a aquellos concursos donde no se había surtido las etapas de reclutamiento y aplicación de pruebas, siendo viable realizar nombramientos y posesiones en aquellos que se encontraran en las etapas diferentes y posteriores, como lo sostuvo la Corte Constitucional en la sentencia C-242 de 20206: “6.265.
Sobre este último punto, la Corte advierte que la decisión de dar continuidad a los procesos en curso que se encuentran en su etapa final no reviste problemas de constitucionalidad, ya que al haberse adelantado las pruebas respectivas y encontrase pendiente únicamente el nombramiento y posesión de las personas que ocuparon los primeros lugares en la convocatoria, se busca la concreción del principio de mérito teniendo en cuenta que, al tratarse de actuaciones con individuos puntuales, es posible proseguir con las mismas sin generar escenarios masivos de contagio. 6.266.
En este sentido, se advierten razonables la autorización para que se realicen los nombramientos y posesiones por medios virtuales y, además, la estipulación de que el período de prueba sólo iniciará una vez se supere la emergencia sanitaria, pues son directrices que tienen en cuenta las limitaciones existentes para la prestación normal del servicio y reconocen que la calificación de un servidor en medio de las restricciones logísticas de la pandemia puede derivar en escenarios de arbitrariedad. 6.267.
Ahora bien, frente a los cuestionamientos realizados al artículo 14 por los intervinientes, la Sala considera que las apreciaciones sobre la afectación de derechos carecen de soporte, y las relativas a las dificultades de transición aluden a una valoración fáctica que escapa al control constitucional. Específicamente, esta Corporación estima que: (i) A pesar de que para algunas personas el posible retiro del cargo que ocupan en provisionalidad ante su provisión por concurso puede llegar a afectar su estabilidad económica en medio de la pandemia, lo cierto es que la naturaleza de su vinculación provisional lleva implícita dicha eventualidad y, por ende, no puede alegarse como una circunstancia imprevisible que exigiera por parte del legislador un trato preferencial.
(ii) La disposición de no suspender los procesos de selección en los que existan listas en firme, incluso en el sector salud, no tiene el potencial de afectar la prestación del servicio, porque, en principio, las personas que superan las distintas etapas de las convocatorias han demostrado su idoneidad laboral para ocupar los cargos respectivos” Consecuente con lo expuesto, al tener las decisiones judiciales invocadas por la parte recurrente efectos hacia futuro y no afectar la competencia del Departamento de Córdoba para poder remover del cargo a la demandante bajo la justificación de proveerlo en propiedad, resulta procedente desestimar los argumentos planteados en el recurso y confirmar la sentencia de primera instancia que negó las pretensiones de la demanda. d) Costas.
De acuerdo con lo dispuesto en el artículo 188 de la Ley 1437 de 2011 -adicionado por el artículo 47 de la Ley 2080 de 2021-, en concordancia con los lineamientos previstos en el artículo 365 del C.G.P., en el sub-lite no hay lugar a imponer condena en costas en segunda instancia, en tanto no se encuentran causadas y además no se advierte que la demanda se presentó con manifiesta carencia de fundamento legal.
En mérito de lo expuesto, la Sala Sexta de Decisión del Tribunal Administrativo de Córdoba, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley, Falla Primero: Confirmar la sentencia de fecha 28 de noviembre de 2023 emitida por el Juzgado Tercero Administrativo Oral de Montería que negó las pretensiones de la demanda, de acuerdo con lo expuesto en la parte motiva.
Segundo: No condenar en costas de segunda instancia. propiciar el distanciamiento social, se aplazaran los procesos de selección que actualmente se estén adelantando para proveer empleos de carrera del régimen general, especial constitucional o especifico, que se encuentren en la etapa de reclutamiento o de aplicación de pruebas. Las autoridades competentes deberán reanudar dichos procesos una vez se supere la Emergencia Sanitaria.
En el evento en que el proceso de selección tenga listas de elegibles en firme se efectuaran los nombramientos y las posesiones en los términos y condiciones señalados en la normatividad vigente aplicable a la materia. La notificación del nombramiento y el acto de posesión se podrán realizar haciendo uso de medios electrónicos. Durante el periodo que dure la Emergencia Sanitaria estos servidores públicos estarán en etapa de inducción y el periodo de prueba iniciara una vez se supere dicha Emergencia. 6 A través de la sentencia C-242 de 9 de julio de 2020, la Corte Constitucional estudio la de constitucionalidad del Decreto Legislativo 491 de 2020.
Medio de control: Nulidad y restablecimiento del derecho Expediente nro. 23-001-33-33-003-2022-00648-01. 12 Tercero: En firme esta providencia, devolver el expediente al Juzgado de origen. Se deja constancia de que la anterior providencia fue estudiada, discutida y aprobada por la Sala en sesión de la fecha. Notifíquese y cúmplase Los Honorables Magistrados, (Firmado electrónicamente) Luz Elena Petro Espitia (Firmado electrónicamente) (Firmado electrónicamente) Eduardo Javier Torralvo Negrete Nadia Patricia Benítez Vega Constancia: La presente providencia fue firmada electrónicamente por los magistrados que integran la Sala Sexta del Tribunal Administrativo de Córdoba a través de la plataforma SAMAI.
En consecuencia, se garantiza la autenticidad, integridad, conservación y posterior consulta, de conformidad con el artículo 186 del CPACA. Puede validar la autenticidad del documento ingresando al siguiente link: https://samai.consejodeestado.gov.co/Vistas/documentos/evalidador.aspx o escaneando el siguiente código QR.